Estoy en  mora con el IVSS…. ¿Todo mi gasto de personal es no deducible del ISLR?

¡Hola!

Pues si, en esas estamos, cuenta la leyenda urbana que si llega el SENIAT, me “fiscaliza” y estoy insolvente con algún subsistema de la seguridad social, o no tengo al día el libro de horas extras, o me falta alguno de los tantos requisitos en materia laboral, pues ¡LLEVE!, me reparan la declaración de ISLR

¿Cómo así me la reparan? Pues que todo concepto vinculado al talento humano (sueldos, aportes, incidencias salariales, etc.) adquiere la categoría de NO DEDUCIBLE,  por tanto se dispara la Renta Neta Gravable,  se causa una diferencia en materia en ISLR, la multa, los intereses de mora y hasta Torquemada le llega pues.

Entonces, para que Ud. no salga corriendo a llamar a Miguel Mileo, que segurito anda en un curso con el celular apagado, vamos a estudiar el tema con tiempo a ver cómo nos organizamos

Y adelantamos posición, no estamos de acuerdo con ese criterio. No solamente porque nos parece abusivo, sino porque hay elementos jurídicos en los cuales basaremos nuestro criterio, ligándola que salgan los Abogados y colegas como Raúl Gil o Blanca Perea a aportar sus análisis.

Este problema es más jurídico que contable, así que lo que conversaremos aquí, va a requerir que se siente Ud. con su abogado tributarista (si no tiene aún es mejor lo vaya buscando a modo preventivo), de esa manera en la entidad que Ud. representa o asesora se genere una opinión sustentada previo a la materialización de la contingencia planteada (como dirían las abuelas DIOS GUARDE)

¿Dónde se origina este problema?

En un detalle minúsculo en la reforma de la ley de ISLR del año 2014, de esos pequeños detalles que pasan desapercibidos a primera vista pero que jurídicamente es importante tenerlos en cuenta, ¿no nos han dicho hasta la saciedad que en derecho una palabra marca la diferencia? Pues este es uno de esos casos

¿Cómo es el protocolo a la hora de reformar una Ley?

Paso 1 se redacta le Ley que Reforma la Ley en los siguientes términos

Artículo 1: se reforma el artículo X0 que queda redactado de la siguiente manera (y se viene el artículo como queda ahora)

Artículo 2: se reforma el artículo X1 que queda redactado de la siguiente manera (y se viene el artículo como queda ahora)

Y así hasta N

Paso 2: en las disposiciones transitorias y finales siempre vamos a conseguir un mandato que ordena la reimpresión del cuerpo completo de la Ley que incluya las reformas, es decir, se sustituyen los artículos.

Paso 3: se publica en Gaceta Oficial la ley que reforma la Ley y la Ley reformada, ambos instrumentos tienen rango legal, por tanto merecen todo el formalismo que se impone en estos casos.

Pero…. ¿Qué pasó el 18 de Noviembre de 2014? Cuando se reformó el artículo 27, numeral 1 esto es lo que vemos en la Gaceta Oficial

Decreto con Rago Valor y Fuerza de Ley de Reforma de la ley de impuesto sobre la renta	Decreto con Rago Valor y Fuerza de Ley de impuesto sobre la renta
Los sueldos, emolumentos, y demás remuneraciones puedan ser tratadas como un gasto deducible, siempre que el contribuyente haya cumplido con todas las obligaciones inherentes a su condición de patrono establecidas en el presente decreto con rango valor y fuerza de ley	Los sueldos, emolumentos, y demás remuneraciones puedan ser tratadas como un gasto deducible, siempre que el contribuyente haya cumplido con todas las obligaciones inherentes a su condición de patrono establecidas en la ley

Se cambió “el presente decreto” por la expresión “la ley”

¿Y esto nos afecta mucho?

Si, es una barbaridad

1.      La ley de Reforma indica que para que Ud. pueda deducir el gasto vinculado a su talento humano,  debe cumplir toda lo relativo a la propia ley de ISLR, que si el límite en trabajadores extranjeros, que si las retenciones, que si el salario sea similar al de empresas en la zona, etc.

2.      En cambio la ley reformada me habla de cumplir con LA LEY, y ese universo es demasiado amplio, por cuanto abarca todo el ámbito normativo, y es esta la génesis de la leyenda urbana con la que dimos comienzo a este escrito.

¿Se violenta el sistema normativo venezolano? SI, se viola la Ley de Publicaciones oficiales, que por antigua no deja de merecer respeto y observancia. Esta norma data de 1941, y en su cuerpo conseguimos:

Artículo 5º.- La Ley que sufra una reforma parcial deberá publicarse íntegramente con las modificaciones que hubiere sufrido, las cuales se insertarán en su texto suprimiendo los artículos reformados de manera de conservar su unidad. Esta publicación deberá estar precedida por la de la Ley que hace la reforma.

¿Qué debemos interpretar de la palabra INTEGRIDAD? Varias cosas, a saber

·        La ley Reformada no puede contradecir la ley de reforma, por cuenta esta es consecuencia de la primera.

·        Le ley Reformada no es un documento originario, por lo tanto cualquier diferencia será un error de impresión que debe ser subsanado de inmediato, modificando la recopilación del cuerpo completo de la Ley.

·        ¿Dónde se cometió el error? Se debe entender que el error de transcripción se cometió en la recopilación (ley reformada),  esta debe recoger y respetar el espíritu de la ley de reforma.

Y como debe ser costumbre, no dejemos de mirar que indica la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela de 1999:

Artículo 49. El debido proceso se aplicará a todas las actuaciones judiciales y administrativas; en consecuencia:

(…)

7. Ninguna persona podrá ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de los cuales hubiese sido juzgada anteriormente.

Como contempla la Carta Magna

·        Ninguna persona puede ser sancionada dos veces por el mismo ilícito (por persona debe entenderse también una persona jurídica)

·        Si una entidad está atrasada con algún deber formal o material establecidas en las normas específicas que regulan la materia, será sancionado por el órgano respectivo (ejemplo: el IVSS aplica sus propias sancionares en forma de multas pecuniarias, intereses de mora, carteles, etc.) por tanto declarar la no deducibilidad de un gasto, es aplicar una sanción adicional por el mismo ilícito.

¿Hay en Venezuela antecedentes similares?

Si, anteriormente cuando un gasto era objeto de retención de ISLR, pero la misma no se efectuaba, el gasto adquiría la condición de NO DEDUCIBLE, sin embargo ya el COT fue reformado (2001) agregando la siguiente coletilla salvo que el contribuyente demuestre que el gasto fue efectivamente efectuado (ARTÍCULO 27)

Ya el legislador había detectado que en este caso, se debía aplicar la sanción por no retener por cuanto reparar el ISLR era aplicar una sanción adicional por el mismo incumplimiento.

Entonces, para resumir:

1.      Creemos que declarar la no deducibilidad del gasto en materia de sueldos salarios y demás por el incumplimiento de alguna normativa en materia laboral es improcedente

2.      Sugerimos coordinar una reunión con su abogado tributarista y sus asesores a fin de discutir este criterio y afinar conceptos de manera estratégica, no reactiva

3.      En ningún momento este escrito pretende señalar que la inobservancia de las normativas en materia laboral es el camino adecuado, para nada, cuanto más nivel de cumplimiento hay  en la entidad, mayor tranquilidad tendremos.

Es todo por ahora, esperamos les sea de utilidad